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抵押担保欺诈概述
抵押担保是合同的一种担保方式。它是指合同的义务主体或第三人为了保证债务人履行债务而向债务人提供一定的财产保证,即一定的财产作抵押。当合同的债务人
没有如期履行合同中约定的义务或不能履行合同的义务时,债权(抵押权人)有权将第三人或合同的义务主体抵押作保的财产变卖并从中得到优先受偿。
欺诈则是主要用于民事活动的一个专用术语。指行为人以有意制造假象,隐瞒事实真相,从而骗取对方信任,在这种情况下与之发生民事关系,使对方上当受骗。
抵押担保欺诈主要是指欺诈行为人利用抵押担保的形式,以一个虚假的民事行为,即建立一个虚假的从属法律关系为掩护,不平等(或不当)获得主合同约定的财产违法行为。
抵押担保欺诈造成的后果是:抵押权人可能得到的是无法变现或变现困难的财产,蓝天严重的可能是消极财产。而这咱后果是建立在抵押人抵押财产的真实可靠的基础上的。从主观上看,欺诈行为人的过错状态是故意的,且主观目的非常明确。
欺诈行为人的目的因合同内容的不同而有所区别,但最终目的均是很明确的。归纳起来有这样几类:
第一,通过设置虚假的抵押担保,使对方当事人对自己产生信任感,从而和自己订阅在正常情况下不能订立的合同。
第二,抵押担保欺诈的另一目的则和第一种目的有所不同,欺诈行为人为利用担保进行欺诈的目的是为了“偷梁换柱”,即主合同的内容是真的,只是合同义务人(设置抵押的人)欲通过抵押担保这一形式,将抵押财产真正抵押给抵押权人进行变卖或折抵在主合同中的债务。
第三,欺诈行为人利用抵押担保进行诈骗的目的是为了以小换大,不平等地获得他人的财产。从被欺诈行为人的行为过程看,是基于对抵押担保的信任而与欺诈行为人订立合同的。抵押担保欺诈的构成并不一定要以损害后果的发生为条件。
抵押担保欺诈的表现及防范
抵押担保欺诈的具体表现是:
1、抵押为假,交易为真,规避法律,以不当手段获取利益。2、抵押人在一项财产上设置多个抵押权,重复抵押,使抵押财产的价值大大超过被担保的财产价值,从而使担保落空。3、欺诈行为人将无权抵押的财产设抵或对抵押财产作不实估价,致使抵押权部分或全部不能实现。4、伪造或虚构权利凭证用于抵押,从而虚构担保,促使被欺诈方与之订立合同。
抵押担保欺诈防范的主要措施有:
(一)充分注意抵押财产的合法性
1、抵押财产的合法性是指设置抵押的财产合乎法律规定,可以进入民事流转程序而又不违反法律禁止性的规定。
2、其合法性的考察:绝对不能流通的,如枪支弹药、山川河流、麻醉药品(特定主体流通)等。
3、抵押财产的主体合法性在于,拥有这项财产的所有人的主体身份是否真实、合法;抵押人是否能自由支配抵押物。
要考究抵押财产的合法性,要掌握必要的法律知识,才会避免受欺诈。
(二)充分考察抵押财产的真实性
1、抵押财产的真实性是指抵押财产在法律上没有缺陷,真正被抵押人所控制并能够随抵押权。
抵押财产没有法律缺陷包括以下几方面:
第一,抵押的财产没有其它法律负担,如作为抵押的财产,在此之前没有设置过抵押,抵押的价值至少没有超过抵押财产自身的价值。
第二,是不啼笑皆非二项抵押为重复抵押。抵押财产真正被抵押人控制是指抵押人真正能支配抵押物,如果这种对抵押物的支配权已经转移给他人,则抵押权人不得轻易接受这种抵押。
2、要防止因抵押财产的非真实性而使抵押担保落空,应做好几方面的工作:
第一,要善于运用合法的调查手段,通过不同的渠道来核实抵押物的真实性。
第二,抵押权人要求所接受抵押的财产凭证应一律为原件。
第三,对数额较大的不动产要求抵押人提供有关机构所做资产评估报告。
3、根据我国有关抵押担保的法律规定,下列财产是可以抵押的:
抵押人所有的房屋和其它地上定作物;抵押人所有的机器、交通运输工具和其它财产;抵押人可以依法抵押的其它财产;抵押人依法有权处分的国有企业或其它组织的土地使用权、房屋和其它地上定作物。抵押人依法有权处置的国有机器、交通运输工具和其他财产。除此之外,有些权利也可以进行质押,这些权利主要是:汇票,本票,支票,债券,存款单,仓单,提单;依法可以转让的股份,股票;依法可
以转让商标专利权,专利权,著作权中的财产权利。依法可以质押的其它权利。办理股票抵押权的,一定要办理登记手续,即到当地的证券登记机构去办理上述手续。
4、法律规定的不能用于抵押担保的财产:
抵押人所担保的债权不得超出其抵押物的范围;土地所有权;耕地,宅其地,自留地,自留山等集体所有的土地使用权;学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施,医疗卫生设施和其它社会公益设施,依法被查封,扣押,监管的财产。
如抵押权人缺乏对抵押物性质的了解,又缺乏对当选的认识无效抵押就很难避免。
(三)考虑抵押的财产的变现能力
所谓抵押的财产的变现能力是指抵押的财产的变卖的可能性。即使是一项真实,合法的财产,其变现能力也会因各种因素的制约而减弱。
(四)在采用抵押担保时,要切实办好法律规定的抵押手续
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